經(jīng)常有人問,入圍招標是招標嗎?要回答這個問題,我們先要搞清楚什么是招標。 關(guān)于招標的定義,目前最權(quán)威的解釋是全國招標師職業(yè)資格考試輔導(dǎo)教材指導(dǎo)委員會編寫的《招標采購專業(yè)實務(wù)》?!墩袠瞬少弻I(yè)實務(wù)》關(guān)于招標的定義:招標是一種競爭性采購方式,是采購人通過投標人之間的競爭,確定中標供應(yīng)商、中標價格,并與中標供應(yīng)商簽訂采購合同的一種采購方式。對招標的定義進行分析可以發(fā)現(xiàn),招標具有以下三個基本特征和要素: 第一,投標人之間必須存在競爭;第二,應(yīng)該有競爭的規(guī)則;第三,采購人應(yīng)與中標供應(yīng)商簽訂采購合同。某種采購方式只有符合以上三個特征,才可能被稱為招標。我國《招標投標法》關(guān)于招標的規(guī)定都是圍繞以上要素作出的。《招標投標法》關(guān)于公開招標的發(fā)布媒體、招標文件的發(fā)售時間、不得以不合理的條件限制投標人、投標人數(shù)量不得少于三家、投標人不得圍標串標等規(guī)定,都是為了保證充分的競爭;《招標投標法》關(guān)于招標文件的編制、評標方法、評標委員會組成、評標程序、確定中標人等規(guī)定都是對競爭規(guī)則的要求;《招標投標法》關(guān)于招標人與中標供應(yīng)商應(yīng)該在中標通知書發(fā)出后30日內(nèi)簽訂采購合同、簽訂合同時不得改變招標文件和投標文件的實質(zhì)性內(nèi)容以及拒絕簽訂采購合同應(yīng)當承擔相應(yīng)法律責任等規(guī)定,是對招標后應(yīng)最終形成采購合同的具體規(guī)定。因此,競爭、規(guī)則、采購合同是招標的三個基本特征。 明確了招標的定義,我們再來看入圍招標是不是招標。一般所說的入圍招標,是指采購人通過類似招標的方式對供應(yīng)商進行遴選,確定入圍供應(yīng)商短名單。有的采購人在入圍招標時,同時也確定了入圍產(chǎn)品的品牌、型號及價格。入圍供應(yīng)商短名單中的供應(yīng)商稱為入圍供應(yīng)商,其產(chǎn)品稱為入圍產(chǎn)品。采購人一般只向入圍供應(yīng)商發(fā)出入圍通知書,并不與其簽訂采購合同。采購人需要采購產(chǎn)品時,再在入圍供應(yīng)商范圍內(nèi)再次遴選確定簽約供應(yīng)商或直接確定簽約供應(yīng)商,與其簽訂采購合同。采購人不保證一定會向入圍供應(yīng)商采購,更不保證采購的數(shù)量。 將入圍招標的做法與招標的三個特征進行比較可以發(fā)現(xiàn),入圍招標缺了招標三要素中最重要的要素,就是簽訂采購合同。沒有采購合同的遴選有很多情形,例如評選先進、方案征集、人員招聘、干部競聘等。這些遴選活動也具備競爭、規(guī)則的特征,但是沒有采購合同,不能夠被稱為招標活動。這些活動本身也不符合招標投標法的規(guī)定。因此從招標的基本特征的角度來講,入圍招標不是真正的招標。 除此之外,對照《招標投標法》我們還會發(fā)現(xiàn),入圍招標違反了如下規(guī)定: 第一,《招標投標法》第四十一條規(guī)定,中標人的投標應(yīng)當符合下列條件之一:(一)能夠最大限度地滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準;(二)能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求,并且經(jīng)評審的投標價格最低。最大限度滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準或經(jīng)評審的投標價格最低的投標只有一個,因此招標確定的中標人只能為一個供應(yīng)商。如果需要由多個供應(yīng)商中標,就需要把標的劃分為多個標段。而入圍招標通常都會有多個供應(yīng)商入圍,這不符合招標投標法的規(guī)定。 第二,《招標投標法》第四十三條規(guī)定,在確定中標人前,招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。而入圍招標在簽訂采購合同時,往往還要對入圍供應(yīng)商進行遴選,或與入圍供應(yīng)商就合同價格進行談判,這也不符合招標投標法的規(guī)定。 第三,《招標投標法》第四十五條規(guī)定,中標人確定后,招標人應(yīng)當向中標人發(fā)出中標通知書。中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結(jié)果的,或者中標人放棄中標項目的,應(yīng)當依法承擔法律責任。第四十六條規(guī)定,招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。在入圍招標中,采購人向入圍供應(yīng)商發(fā)出的入圍通知書類似于中標通知書,但是采購人卻并不受其約束;采購人確定入圍供應(yīng)商后,并不與其簽訂采購合同,也不承諾一定會向入圍供應(yīng)商采購。這些做法仍然不符合招標投標法的規(guī)定。 因此從招標投標法規(guī)定的角度來講,入圍招標不屬于規(guī)范的招標投標活動。 雖然入圍招標不屬于規(guī)范的招標投標活動,不是真正的招標,但是入圍招標這種“一次入圍、多次采購”的采購方式能使采購在很短的時間內(nèi)完成,可以提高采購的效率,不失為一種便捷實用的采購方式。國家機關(guān)、事業(yè)單位和國有企業(yè)在采購不屬于政府采購項目和不屬于依法必須招標工程項目時,采用入圍招標采購方式是可以的。但是對于政府采購項目和屬于依法必須招標工程項目,必須按照《政府采購法》和《招標投標法》的規(guī)定采用招標或競爭性談判、競爭性磋商、詢價及單一來源采購等非招標方式進行采購。
原創(chuàng): 岳小川 來源:岳老師有話說